§ 3. Отпуска без сохранения заработной платы

Отпуска без сохранения заработной платы или так называемые «отпуска за свой счет» предоставляются работникам на основании статьи 128 Трудового кодекса РФ.

Согласно части первой названной статьи по семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам работнику по его письменному заявлению может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы, продолжительность которого определяется по соглашению между работником и работодателем. Из данной нормы следует, что:

1) основанием предоставления отпуска без сохранения заработной платы является письменное заявление работника, а следовательно, инициатива исходит от работника, а не от работодателя. Здесь необходимо отметить, что Трудовой кодекс РФ не предусматривает возможности направления работников в отпуска без сохранения заработка по инициативе работодателя. В новом трудовом законодательстве в части данного вида отпусков в основном сохранены правила прежнего правового регулирования — ранее действовавшим КЗоТ РФ «вынужденные» отпуска также не предусматривались. Еще в 1996 году Минтруд России в своем письме № 6 разъяснил, что в случае, если работники не по своей вине не могут выполнять обязанности, предусмотренные заключенными с ними трудовыми договорами, то работодатель обязан оплатить время простоя в размере не ниже 2/3 тарифной ставки (оклада). Если оплата времени простоя не по вине работников работодателем не производится, то работники вправе обжаловать действия работодателя в комиссию по трудовым спорам или в суд. Сегодня аналогичные правила изложены в статье 157 Трудового кодекса РФ, согласно которой: время простоя по вине работодателя, если работник в письменной форме предупредил работодателя о начале простоя, оплачивается в размере не менее 2/3 средней заработной платы работника; время простоя по причинам, не зависящим от работодателя и работника, если работник в письменной форме предупредил работодателя о начале простоя, оплачивается в размере не менее 2/3 тарифной ставки (оклада);

2) возможность предоставления отпуска без сохранения заработной платы определяет работодатель — исходя из интересов производства, а также основываясь на причинах, побудивших работника обратиться с просьбой о предоставлении отпуска. Следовательно, просьба работника о предоставлении отпуска за свой счет может быть не удовлетворена. Исключение составляют только случаи, перечисленные в части второй статьи 128 Трудового кодекса РФ.

Все это дает основания для классификации всех отпусков без сохранения среднего заработка на две группы:

а) отпуска, предоставление которых является правом работодателя. Работодатель, оценив причины, указанные работником в заявлении о предоставлении отпуска (семейные обстоятельства, другие уважительные причины) принимает решение самостоятельно. К числу уважительных причин можно отнести, например, пожар или стихийное бедствие, постигшее работника или его близкого родственника, тяжелое состояние дальнего родственника, у которого нет более близких, чем работник, родственников, др.;

б) отпуска, предоставление которых является обязанностью работодателя;

3) продолжительность отпуска без сохранения заработной платы определяется по соглашению между работником и работодателем.

Данное правило распространяется на обе группы отпусков. Единственное отличие заключается в том, что для отдельных работников, имеющих право на отпуск второй группы, законодательством предусмотрен максимальный предел продолжительности, преодоление которого переводит отпуск без сохранения заработной платы из категории «обязательного» для работодателя, в категорию возможного (о продолжительности отпусков второй группы подробно рассказывается далее).

При определении продолжительности отпуска первой группы стороны исходят из того, какое семейное обстоятельство или другая уважительная причина явились поводом для обращения работника к работодателю с заявлением о предоставлении отпуска, а также из производственных интересов организации. В результате консультаций сторон работнику, обратившемуся с просьбой о предоставлении отпуска за свой счет, например, продолжительностью 10 календарных дней, работодатель может предоставить только 7 календарных дней (отпуск большей, чем запрашива-мая, продолжительности (например, 12 календарных дней) может быть предоставлен работнику только при его согласии; в противном случае работник может расценить отпуск как «вынужденный» со всеми вытекающими отсюда последствиями).

Рассмотрим подробно вторую группу отпусков — отпусков без сохранения заработной платы, которые работодатель в силу части второй статьи 128 Трудового кодекса РФ обязан предоставить работнику на основании письменного заявления. Прежде всего, такие отпуска должны предоставляться работникам, указанным в соответствующих статьях Трудового кодекса РФ (таблица 13).

Таблица 13

Окончание табл.13

Для отдельных категорий работников право на получение отпуска без сохранения заработной платы закреплено в иных федеральных законах (таблица 14).

Продолжение табл. 14

Окончание табл.14

Во всех перечисленных в таблицах 13 и 14 случаях, основанием предоставления отпуска без сохранения заработной платы установленной продолжительности является заявление работника.

Поскольку закон обуславливает предоставление такого отпуска социально-правовым статусом работника, то право на его получение должно подтверждаться соответствующими документами — специальными удостоверениями, справками. Право работника на получение отпуска в случаях рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников подтверждается соответствующими документами (например, выданными органами записи актов гражданского состояния). Отпуск, связанный с обучением, предоставляется при предъявлении документов из образовательных учреждений (справок-вызовов).

Что касается неоплачиваемого отпуска в случае болезни, то он в силу части десятой статьи 20 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан от 22.07.1993 № 5487-1 (с изм. на 27.02.2003)1 предоставляется по личному заявлению гражданина без предъявления медицинского документа, удостоверяющего факт заболевания.

Что касается отпуска без сохранения заработной платы, предоставляемого работающим в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях на основании части третьей статьи 322 Трудового кодекса РФ (на время, необходимое для проезда к месту использования отпуска и обратно), то законодательством не предусмотрена подача работником соответствующего заявления.

При предоставлении ежегодного оплачиваемого отпуска и при определении его продолжительности работники отдела кадров «закладывают» такой отпуск при оформлении всех отпускных документов, а окончательно устанавливают по проездным документам, представленным работником.

При определении конкретной продолжительности отпусков без сохранения заработной платы необходимо принять во внимание ряд правил.

Отпуска, указанные в таблицах 13 и 14, можно разделить на две категории:

1) отпуска, время предоставления которых связано с определенными событиями (например, отпуска, указанные в пунктах 5—11 таблицы 13, в пункте 10 таблицы 14); их условно можно назвать «целевыми»;

2) отпуска, время предоставления которых определяется работником произвольно.

Продолжительность отпусков первой категории зависит от события, с которыми связано их предоставление. Однако это не означает, что по инициативе работника продолжительность конкретного отпуска должна равняться той, которая указана в федеральных законах. Так, законодательство не лишает работника права обратиться с просьбой о предоставлении не 5, а 4 календарных дней — если он считает, что этого времени ему достаточно для регистрации брака. Продолжительность отпуска без сохранения заработной платы, предоставляемого в качестве компенсации недостатка продолжительности ежегодного отпуска на работе по совместительству для использования ежегодного отпуска по основной определяется не по усмотрению сторон, а исходя из объективной необходимости освободить работника от работы по совместительству на время отпуска по основному месту работы.

Продолжительность отпусков второй категории зависит от пожелания работника. Законодательством определена максимальная продолжительность отпуска, который работодатель обязан предоставить работнику по его заявлению. Например, в отношении работающего пенсионера (по старости) частью второй статьи 128 Трудового кодекса РФ установлено, что работодатель обязан предоставить ему отпуск без сохранения заработной платы до 14 календарных дней в году. Это не означает, что работник должен использовать все 14 календарных дней подряд. Поскольку Трудовым кодексом РФ, а также иными федеральными законами не установлен запрет на использование данного отпуска по частям, то работник может подать заявление о предоставлении отпуска продолжительностью 10 календарных дней, а затем второе заявление — о предоставлении отпуска продолжительностью 4 календарных дня. Кроме того, исходя из формулировки «в году», используемой в ТК РФ и федеральных законах, следует, что продолжительность отпуска установлена как сумма отпусков без сохранения заработной платы, которую работодатель обязан предоставить работнику в течение года. Как поступить, если указанный работник подал заявление о предоставлении 10 календарных дней отпуска за свой счет, а затем — еще 12 календарных дней? В данном случае, он уже использовал свое право на 10 дней и у него осталось право требовать у работодателя только 4 календарных дня. В отношении 8 календарных дней, выходящих за пределы предусмотренной продолжительности, работодатель принимает решение самостоятельно.

Следует отметить, что ни Трудовой кодекс РФ, ни иные федеральные законы не предусматривают возможности перенесения неиспользованных отпусков за свой счет, на которые работники имеют право, на следующие годы, а следовательно и суммирования таких отпусков.

Что же касается присоединения отпусков без сохранения заработной платы к ежегодным отпускам, то законодательство не содержит запрета на указанные действия.

Помимо указанных в таблицах 13 и 14 работников, право на получение отпуска без сохранения заработной платы также закреплено за работниками, перечисленными в следующих федеральных законах:

1. «О выборах Президента Российской Федерации» от 10.01.2003 № 19-ФЗ1. Согласно пункту 1 статьи 42 работодатель обязан по заявлению зарегистрированного кандидата на должность Президента РФ освободить его от работы, службы, учебных занятий в любой день и на любое время в течение установленного срока — со дня регистрации его Центральной избирательной комиссией РФ в качестве кандидата до дня официального опубликования результатов выборов Президента РФ.

На такой же срок в силу части 3 статьи 16 названного Федерального закона работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения заработной платы членам избирательной комиссии с правом совещательного голоса. Основанием предоставления такого отпуска будет заявление работника; право на его использование должно подтверждаться специальным удостоверением по форме, установленной Центральной избирательной комиссией РФ.

Аналогично работодатель должен поступить, получив заявление о предоставлении отпуска без сохранения заработной платы от работника, который назначен доверенным лицом кандидата на должность Президента РФ. В подтверждение приобретенного статуса должно предъявляться удостоверение, выданное Центральной избирательной комиссией РФ (пункт 3 статьи 43 Федерального закона).

Работодателям следует иметь в виду, что и кандидаты на должность Президента РФ, и члены избирательной комиссии с правом совещательного голоса, и доверенные лица могут утратить свой статус по различным обстоятельствам. В этом случае их полномочия заканчиваются, и у них изымаются удостоверения. Однако, как поступить, например, с работником, полномочия которого прекращены по решению кандидата, Федеральный закон не поясняет. Так как в данном случае отпуск без сохранения заработной платы является целевым (для осуществления деятельности, способствующей выдвижению и избранию зарегистрированного кандидата, др.), то очевидно, что утратив статус доверенного лица, работник должен приступить к работе.

2. «О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации» от 20.12.2002 № 175-ФЗ1. В соответствии с пунктом 1 статьи 50 работодатель, руководитель государственного органа или его соответствующего подразделения, в которых работает кандидат, со дня регистрации кандидата соответствующей избирательной комиссией до дня официального опубликования общих результатов выборов обязан по заявлению зарегистрированного кандидата освободить его от работы в любой день и на любое время в течение этого срока. Пунктом 1 статьи 49 Федерального закона установлено, что зарегистрированные кандидаты, замещающие государственные должности категории «А» в органах исполнительной власти, включая высших должностных лиц субъектов Российской Федерации (руководителей высших исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации), или судебной власти либо выборные муниципальные должности (за исключением депутатов представительных органов местного самоуправления), а также зарегистрированные кандидаты, находящиеся на государственной или муниципальной службе либо работающие в организациях, осуществляющих выпуск средств массовой информации (за исключением редакций периодических печатных изданий, учрежденных кандидатами, политическими партиями), на время их участия в выборах освобождаются от выполнения должностных или служебных обязанностей и представляют в зарегистрировавшую их избирательную комиссию заверенные копии соответствующих приказов (распоряжений) не позднее чем через 3 дня со дня регистрации.

По просьбе доверенного лица кандидата работодатель обязан предоставить неоплачиваемый отпуск на период осуществления полномочий доверенного лица — об этом говорится в пункте 3 статьи 51 рассматриваемого Федерального закона.

При предоставлении отпусков указанным лицам работодателю также следует исходить из того, что право на получение указанных отпусков реализуется на основании заявлений работников и при предъявлении соответствующих удостоверений, выданных избирательной комиссией.

3. «Об основных гарантиях избирательных прав и права на участие в референдуме граждан Российской Федерации» от 12.06.2002 № 67-ФЗ (с изм. на 24.12.2002)'. Пунктом 1 его статьи 41 установлено, что работодатель со дня регистрации кандидата — лица, выдвинутого в установленном законом порядке в качестве претендента на замещаемую посредством прямых выборов должность или на членство в органе (палате органа) государственной власти или органе местного самоуправления — обязан по заявлению зарегистрированного кандидата освободить его от работы в любой день и на любое время в течение срока, на протяжении которого он имеет статус кандидата. Право на отпуск без сохранения заработной платы имеют и доверенные лица кандидата — в соответствии с пунктом 3 статьи 43

Федерального закона работодатель обязан предоставить неоплачиваемый отпуск доверенному лицу на период его полномочий. При оформлении таких отпусков работодателю также следует учесть, что статус указанных лиц подтверждается соответствующими удостоверениями, выданными избирательной комиссией.

Примечание. В отношении кандидатов, находящихся на государственной службе, перечисленных в названных федеральных законах, следует учитывать, что отпуск без сохранения заработной платы предоставляется только по заявлению работника, поскольку он может воспользоваться своим ежегодным оплачиваемым отпуском. Форму освобождения от выполнения служебных обязанностей зарегистрированный кандидат выбирает самостоятельно. Если кандидат освобожден от выполнения служебных обязанностей без сохранения заработной платы, то избирательная комиссия, зарегистрировавшая его, выплачивает зарегистрированному кандидату денежную компенсацию в размере его средней месячной заработной платы (денежного содержания, денежного довольствия), но не превышающего установленного размера. Денежная компенсация выплачивается зарегистрированному кандидату за время освобождения от основной работы на основании приказа по основному месту его службы о предоставлении неоплачиваемого отпуска. [Постановление Центризбиркома России от 21 10.1999 № 27/360-3.

4, «Об обеспечении конституционных прав граждан Российской Федерации избирать и быть избранными в органы местного самоуправления» от 26.11.1996 № 138-ФЗ (с изм. на 22.06.1998)'. Частью четырнадцатой статьи 11 этого Федерального закона установлено, что администрация предприятий и учреждений независимо от форм собственности обязана предоставить членам избирательных комиссий неоплачиваемый отпуск на время исполнения ими обязанностей, возложенных на них решениями избирательной комиссии. По заявлению кандидата работодатель также обязан предоставить ему неоплачиваемый отпуск со дня регистрации кандидата до дня официального опубликования общих итогов выборов (часть вторая статьи 24 Федерального закона). И так же, как и в предыдущих федеральных законах, работодатель обязан предоставлять неоплачиваемые отпуска доверенным лицам по их заявлениям; продолжительность такого отпуска — со дня регистрации кандидата до дня официальной публикации общих итогов выборов включительно (часть пятая статьи 24).

5. «Об основах государственной службы Российской Федерации». Согласно пункту 3 статьи 18 государственному служащему может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы на срок не более 1 года, если иное не предусмотрено федеральным законом. Указанное право государственного служащего реализуется на основании его заявления, подаваемого, как правило, за 1 месяц до ухода в отпуск.

6. «Об основах муниципальной службы в Российской Федерации». Право муниципального служащего на отпуск без сохранения заработной платы на срок не более 1 года закреплено в пункте 3 статьи 17 этого Федерального закона (при условии, что иное не предусмотрено другими федеральными законами). Порядок предоставления указанных отпусков регламентируется законами субъектов Российской Федерации о муниципальной службе.

Заканчивая перечень федеральных законов, закрепляющих за работниками право на использование, а за работодателями — обязанность по предоставлению отпуска без сохранения заработной платы, необходимо подробно остановиться на Законе РФ от 10.07.1992 № 3266-1 «Об образовании» (с изм. на 10.01.2003)'. Частью четвертой пункта 5 статьи 55 этого Закона установлено, что педагогические работники образовательного учреждения не реже чем через каждые 10 лет непрерывной преподавательской работы имеют право на длительный отпуск сроком до 1 года; порядок и условия предоставления такого отпуска определяются учредителем и (или) уставом данного образовательного учреждения. Собственно, право педагогических работников на длительный отпуск теперь установлено и Трудовым кодексом РФ — статья 335.

В 2000 году Минобразования России приказом от 07.12.2000 № 3570 утвердило Положение о порядке и условиях предоставления педагогическим работникам образовательных учреждений длительного отпуска сроком до одного года2. Указанное Положение устанавливает порядок и условия предоставления длительного отпуска сроком до 1 года педагогическим работникам образовательных учреждений, учредителем которых является Минобразование России или в отношении которых Минобразование России осуществляет полномочия учредителя.

В стаж непрерывной преподавательской работы, дающий право на длительный отпуск, засчитывается время работы в государственных, муниципальных образовательных учреждениях и негосударственных образовательных учреждениях, имеющих государственную аккредитацию, в должностях и на условиях, перечисленных в таблице 15.

Таблица 15

Окончание табл. 15

Продолжительность стажа непрерывной преподавательской работы устанавливается в соответствии с записями в трудовой книжке или на основании других надлежащим образом оформленных документов. Вопросы исчисления стажа непрерывной преподавательской работы рассматриваются администрацией образовательного учреждения по согласованию с профсоюзным органом.

В стаж непрерывной преподавательской работы, дающий право на длительный отпуск, засчитывается:

■ фактически проработанное время;

■ время, когда педагогический работник фактически не работал, но за ним сохранялись место работы (должность) и заработная плата полностью или частично (в том числе время оплаченного вынужденного прогула при неправильном увольнении или переводе на другую работу и последующем восстановлении на работе);

■ время, когда педагогический работник проходил производственную практику на оплачиваемых преподавательских должностях в период обучения в образовательных учреждениях среднего и высшего профессионального образования, аспирантуре и докторантуре;

■ время, когда педагогический работник фактически не работал, но за ним сохранялось место работы (должность) и он получал пособие по государственному социальному страхованию за исключением времени, когда педагогический работник находился в частично оплачиваемом отпуске и получал пособие по уходу за ребенком до достижения им возраста 1,5 лет.

Стаж непрерывной преподавательской работы не прерывается в следующих случаях:

■ при переходе работника в установленном порядке из одного образовательного учреждения в другое, если перерыв в работе не превысил 1 месяца;

■ при поступлении на преподавательскую работу после увольнения с преподавательской работы по истечении срока трудового договора лиц, работавших в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, если перерыв в работе не превысил 2 месяцев;

■ при поступлении на преподавательскую работу после увольнения из органов управления образованием в связи с реорганизацией или ликвидацией этих органов, сокращением штата, если перерыв в работе не превысил 3 месяцев, при условии, что работе в органах управления образованием предшествовала преподавательская работа;

■ при поступлении на преподавательскую работу после увольнения с военной службы или приравненной к ней службы, если службе непосредственно предшествовала преподавательская работа, а перерыв между днем увольнения с военной службы или приравненной к ней службы и поступлением на работу не превысил 3 месяцев;

■ при поступлении на преподавательскую работу после увольнения в связи с ликвидацией образовательного учреждения, сокращением штата педагогических работников или его численности, если перерыв в работе не превысил 3 месяцев;

■ при поступлении на преподавательскую работу после увольнения с преподавательской работы по собственному желанию в связи с переводом мужа (жены) на работу в другую местность независимо от перерыва в работе;

■ при поступлении на преподавательскую работу по окончании высшего или среднего педагогического учебного заведения, если учебе в учебном заведении непосредственно предшествовала преподавательская работа, а перерыв между днем окончания учебного заведения и днем поступления на работу не превысил 3 месяцев;

■ при поступлении на преподавательскую работу после освобождения от работы по специальности в российских образовательных учреждениях за рубежом, если перерыв в работе не превысил 2 месяцев;

■ при поступлении на преподавательскую работу после увольнения с преподавательской работы в связи с установлением инвалидности, если перерыв в работе не превысил 3 месяцев (3-месячный период в этих случаях исчисляется со дня восстановления трудоспособности);

■ при поступлении на преподавательскую работу после увольнения с преподавательской работы вследствие обнаружившегося несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе по состоянию здоровья (согласно медицинскому заключению), препятствующему продолжению данной работы, если перерыв в работе не превысил 3 месяцев;

■ при поступлении на преподавательскую работу после увольнения по собственному желанию в связи с уходом на пенсию.

При переходе с одной преподавательской работы на другую в связи с изменением места жительства перерыв в работе удлиняется на время, необходимое для переезда.

Длительный отпуск может предоставляться педагогическому работнику в любое время при условии, что это не отразится на деятельности образовательного учреждения.

Пунктом 8 Положения о порядке и условиях предоставления педагогическим работникам образовательных учреждений длительного отпуска сроком до одного года установлено, что очередность и время предоставления длительного отпуска, продолжительность, присоединение к ежегодному оплачиваемому отпуску, возможность оплаты длительного отпуска за счет внебюджетных средств и другие вопросы, не предусмотренные данным Положением, определяются уставом образовательного учреждения. Возможность оплаты — это главное отличие данного отпуска от всех рассмотренных в настоящем параграфе отпусков.

Длительный отпуск предоставляется педагогическому работнику по его заявлению и оформляется приказом образовательного учреждения. Длительный отпуск ректору, директору, начальнику образовательного учреждения, заведующему образовательным учреждением оформляется приказом Минобразования России.

За педагогическим работником, находящимся в длительном отпуске, в установленном порядке сохраняется место работы (должность). Кроме того, за ним сохраняется педагогическая нагрузка при условии, что за это время не уменьшилось количество часов по учебным планам и программам или количество учебных групп (классов).

Во время длительного отпуска не допускается перевод педагогического работника на другую работу, а также увольнение его по инициативе администрации, за исключением полной ликвидации образовательного учреждения.

Педагогическому работнику, заболевшему в период пребывания в длительном отпуске, длительный отпуск подлежит продлению на число дней нетрудоспособности, удостоверенных больничным листком, или по согласованию с администрацией образовательного учреждения переносится на другой срок. Длительный отпуск не продлевается и не переносится, если педагогический работник в указанный период времени ухаживал за заболевшим членом семьи.

Обязанность работодателя предоставить работнику по его заявлению отпуск без сохранения заработной платы может устанавливаться коллективным договором — это следует из части второй статьи 128 Трудового кодекса РФ.

В числе таких отпусков, прежде всего, следует назвать отпуска работникам, имеющим детей и перечисленным в статье 263 Трудового кодекса РФ (см. пункт 4.4 § 4 настоящей главы).

Коллективным договором могут быть предусмотрены и иные случаи (обстоятельства) или выделены категории работников, при возникновении которых или в отношении которых работодатель принимает на себя обязанность предоставить отпуск без сохранения заработной платы. Чаще всего на коллективно-договорном уровне такие отпуска предусматриваются в отношении работников с семейными обязанностями.

Как уже отмечалось, основанием предоставления отпуска без сохранения заработной платы во всех случаях является заявление работника; а основанием использования — приказ работодателя (подробно об оформлении отпуска рассказывается в главе 3 настоящего пособия).

Работа в режиме гибкого рабочего времени. Работа в режиме гибкого рабочего времени.